摘要：本文就固定總價合同的性質、特點及風險作了深入的分析并提出防范措施，可供參考學習。
　　關鍵詞：固定總價合同，風險，防范措施
　　固定總價合同是目前建筑市場常見的一種施工承包合同形式。近幾年來，由于建材價格波動很大，固定總價合同遭遇前所未有的挑戰，尤其是近幾年，全國大部分城市的鋼材、水泥、砂石、磚等主要建材價格大幅度上漲，由此帶來的工程造價爭議隨之大幅上升。為了使承發包雙方對固定總價合同的性質、風險有更深的認識，在今后簽訂這類承包合同時盡可能將風險范圍估計充分并合理分擔,避免糾紛再次發生。
　　一、固定總價合同的的性質、特點及風險
　　固定總價合同，俗稱“閉口合同”、“包死合同”。所謂“固定”，是指這種價款一經約定，除業主增減工程量和設計變更外，一律不調整。所謂“總價”，是指完成合同約定范圍內工程量以及為完成該工程量而實施的全部工作的總價款。
　　固定總價合同在目前的建筑市場上頗受青睞，特別是外資企業業主更是普遍采用這類合同。這是因為這類合同與固定單價合同、按實結算合同、成本加酬金合同相比具有明顯的優勢，更能保護業主的利益。固定總價合同有如下特點：
　　1、工程造價易于結算。
　　由于總價固定，因此只要業主（發包方）不改變合同施工內容，合同約定的價款就是承發包雙方最終的結算價款。對于業主來說，這樣的價款確定形式可以節省大量的計量、核價工作，從而能集中精力抓好工程進度和施工質量。
　　2、量與價的風險主要由承包商承擔。
　　對承包商而言，固定總價合同一經簽訂，承包商首先要承擔的是價格風險。這里投標時的詢價失誤、合同履行過程中的價格上漲風險均由自己承擔，業主不會給予補償。其次，承包商還要承擔工程量風險。在固定總價合同中，業主往往只提供施工圖紙和說明，承包商在報價時要自己計算工程量，再根據申報的綜合單價，得出合同總價。即便業主提供工程量清單，也僅僅是承包商投標報價的參考，業主往往聲明不對工程量的計算錯誤負責。這樣，承包商還要承擔工程量漏算、錯算的風險。
　　二、固定總價合同的局限性
　　盡管對業主而言，固定總價合同有那么多的優勢，但固定總價合同并不適用所有類型的工程項目。根據固定總價的上述特點，固定總價合同僅適合以下類型工程：
　　1、合同履行周期短的小型工程。由于固定總價是價款不變的合同，因此承發包雙方都要承擔材料價格起伏的風險。雖然承包商承受的材料漲價的風險更大，但有漲總會有落。如果雙方簽訂合同時正是材料大幅度漲價的時候，而在合同履行期間材料又大幅回落，那么吃虧
　　的將是作為發包人的業主。因此認為固定總價合同只適用履行周期一般不超過半年、材料市場價格相對穩定的小型工程。
　　2、適合工程結構相對簡單的工程。因固定總價是量、價均不調整的合同，對于結構相對簡單的工程，工程量誤差率較小，報價的準確性更高。而結構復雜的工程，承包商漏算、錯算工程量的概率較大，雖然業主提供的施工圖紙已經明確、雙方已經通過詢標、答疑解決了設
　　計細節問題，工程量疏漏的損失應由承包商自己承擔為由拒絕承包商的調價要求，但如果承包商確實因此而遭受重大經濟損失、或者如上述案例那樣因業主給予的投標時間過短無法準確計算工程量，造成工程量差異太大，損失嚴重，承包商依然會要求業主分擔，甚至通過停工、訴訟或仲裁途徑解決這些問題。這樣一來，對工期十分敏感的業主將不得不花大量精力、時間處理這些爭議。因此，對于結構簡單的住宅、廠房、商場等類型工程可以使用總價固定合同，而結構復雜的綜合性工程則更適合單價固定合同形式。
　　三、合同風險的防范措施
　　由于合同中的風險是業主和承包商分擔的，鑒于各自的位置不同，因此，所采取的措施、方法也各異。項目的每一個參加者對自己應承擔的風險應有預備和對策，并作為計劃的一部分。
　　3.1業主對風險的防范措施應包括以下幾個方面
　　（1）認真編制好招標文件和相應的合同文件。合同文件是以招標文件為基礎形成的，合同文件的完善程度如何，直接決定著將來發生的合同索賠、合同爭議的頻率和程度。合同中應明確劃分出簽訂合同時可能預見到事件的責任范圍和處理方法，以減少合同執行過程中的糾紛。
　　（2）對投標人進行資格預審。通過對投標人的工程經驗、施工設備、人員素質及財務狀況進行預先審查，使那些只有通過審查、有足夠實力的承包商才能參加投標。這樣，就可以為隨后的招標、評標工作減少許多麻煩，為將來實施合同提供基礎保證。
　　（3）做好評標、決標工作。在投標時，有些投標人會人為地壓低報價。企圖在中標后以索賠或其他途徑彌補差額。因此，在評標時，應非凡注重對報價的綜合評審，不要一味地追求低報價。除非投標人能做出令人滿足的解釋，對那些報價明顯偏低的投標不要輕易接受。否則，將來承包商碰到財務困難時，假如業主給予援助使工程得以繼續進行，會導致工程成本增加；假如業主不給予支援，施工肯定要受到影響，甚至無法進行。這樣，對業主不利。
　　（4）聘用好的監理工程師進行工程監理。
　　（5）利用履約保函、滯留金等經濟手段，約束呈報承包商在履行合同過程中的行為。
　　3.2承包商對風險的防范措施包括以下幾個方面
　　（1）風險的回避在招標文件中發現的可能招致的風險問題，有些可以在“投標致函”中明確提出來，例如，該項目的外部條件不足，究竟應由誰負責；業主指定分包商的價格確定和違約責任等等。有些則應在協商簽約階段，通過修改、補充合同中有關規定條款來解決，力求按對等權力和義務的原則與業主分清責任。非凡是支付條款，應該十分明確地規定支付的時間、貨幣和支付方法；對于延期付款應有延付期限、利息計算、超過期限的利率的增加等規定；對于簽訂合同后，由政府法令政策改變而引起的費用增加，可以要求業主根據實際情況給予補償等。一般情況下，只要業主是誠意要求該工程項目順利建成，而且承包商的要求合理，業主是可以接受要求的。
　　（2）風險的分散主要指把風險轉移和分散給分包商或聯營體的合伙人，這是承包商通常的轉移風險的方式。例如在分包工程時要求分包商接受主合同文件中的各項條款，要求分包商接受主合同文件中的各項合同條款，要求他們同樣提供履約保函、工程保險單以及扣留一部分滯留金，使分包商分擔相應的一部分風險。
　　另一種風險分散方法是，是將一部分風險轉移給保險公司的辦法。雖然采取這一方法要支付一部分保險費用。但相對于風險損失而言則是很小的數額，而且在招標時，可以將保險費計入工程成本。一般在招標文件中，都規定了保險的要求和范圍，如“工程全保險”、“第三方責任險”，如“人身意外險”等。
　　（3）控制風險損失主要是在工程實施階段注重風險因素，發現問題及時采取措施。
　　（4）預留必要的風險費這是最常用和簡單易行的減輕風險的方式。但是假如對每一種可能發生的風險都有增加報價的方式對付，那就不可能得標。風險本身據有意外性和隨意性，有些風險也不是提高報價就可以彌補的，所以，投標報價時，應適當考慮留有一定比例的風險費用。對于工程量計算不準、外部條件估計不足，適當考慮“不可預見”系數。國外工程的風險費一般在4%-6%之間，這個系數可以按風險發生的可能性和危害程度的估價適當增加和減少。
　　四、結束語
　　雖然風險因素的存在、發生及產生的后果都具有不確定性，難以猜測、評估，但是也有一定的規律，業主和承包商都應重視歷史經驗數據，最大限度地占有信息量，具體問題具體分析，尋求有效的防范措施，最大限度地減輕風險引起的損失。

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