很多高校都會(huì)有本校的學(xué)報(bào)，學(xué)報(bào)也是期刊的一種，很多人在評(píng)職稱的時(shí)候也會(huì)在學(xué)報(bào)上發(fā)表論文，一些作者也會(huì)有疑問，在學(xué)報(bào)上發(fā)表論文可以用來評(píng)職稱嗎？如果相關(guān)單位沒有具體規(guī)定在哪些期刊上發(fā)表論文的話在學(xué)報(bào)上發(fā)表的文章也是有用的，因?yàn)閷W(xué)報(bào)也是國(guó)家正規(guī)期刊的一種。本文是一篇學(xué)報(bào)發(fā)表論文范文，主要論述了公司除名制度中的事由界定。

　　摘 要：除名事由之界定關(guān)乎公司除名制度的完善程度。就法律規(guī)定的除名事由而言，應(yīng)當(dāng)注重定性規(guī)定和定量規(guī)定。就公司章程所規(guī)定的除名事由而言，其應(yīng)當(dāng)來自法律的概括授權(quán)，且內(nèi)容不得違反關(guān)于除名事由的定性規(guī)定，同時(shí)，除名事由條款應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體股東同意方可成為公司章程條款。就公司選擇的其他除名事由而言，除肯定公司可為此種行為之外，應(yīng)當(dāng)在除名程序上由法院對(duì)該類事由進(jìn)行審查�！豆�司法解釋三》第17條應(yīng)當(dāng)在除名事由的定性問題上予以修正，同時(shí)擴(kuò)大除名事由之列舉規(guī)定。

　　關(guān)鍵詞：法定除名事由,章定除名事由,其他除名事由

　　作者簡(jiǎn)介：趙德勇，男，法學(xué)博士，河北師范大學(xué)法政學(xué)院副教授，從事民商法學(xué)研究。

　　基金項(xiàng)目：河北師范大學(xué)重點(diǎn)項(xiàng)目“股東除名法律問題研究”，項(xiàng)目編號(hào)：S2014Z05

　　所謂公司除名制度，是指特定股東作為或者不作為的行為狀態(tài)或者個(gè)人其他因素構(gòu)成對(duì)公司和其他股東利益的損害，公司單方通過內(nèi)部決策程序，決定與股東解除關(guān)系，進(jìn)而該特定股東喪失股東資格。除名行為是公司治理中的重大行為，因而據(jù)以除名的事由也當(dāng)是重大事由。從淵源看，除名事由可能源于法律(法規(guī)和司法解釋等)的規(guī)定，也可能來自公司章程的規(guī)定，還可能是上述來源之外，公司在股東會(huì)會(huì)議上自行選擇的除名事由。因此，下述問題便應(yīng)運(yùn)而生。一是如果公司法規(guī)定除名事由，那么立法上應(yīng)當(dāng)如何把握除名事由的定性和定量問題;二是公司章程規(guī)定除名事由的效力問題;三是如果在法定事由和章定事由之外，公司在特定情形下確定的除名事由效力如何。我國(guó)《公司法解釋三》將經(jīng)催告的合理期限內(nèi)仍未履行出資義務(wù)和未全部返還所抽逃的出資的行為視作除名事由，針對(duì)該規(guī)定在法解釋學(xué)上應(yīng)當(dāng)如何適用，以及在立法論上是否需要改進(jìn)，也是值得探討的問題。本文即是在分析上述三個(gè)問題的基礎(chǔ)上，對(duì)《公司法解釋三》確定的除名事由做解釋論和立法論的評(píng)析。1

　　一、法定除名事由的定性規(guī)范與定量規(guī)范

　　所謂法定事由的定性規(guī)范，是指公司立法中對(duì)法定事由如何進(jìn)行概括，從抽象角度把握事由的性質(zhì)。體現(xiàn)在公司立法中，即為除名制度中的“一般條款”。而法定事由的定量規(guī)范，則是指根據(jù)定性規(guī)范進(jìn)行分析所得出的結(jié)論，在特定股東的具體行為類型方面，如何厘定范圍的大小。體現(xiàn)在公司立法中，則為除名事由的列舉式規(guī)定。定性是定量的基礎(chǔ)，而定量的意義在于反觀定性的準(zhǔn)確程度以及便利當(dāng)事人適用法律。以下分而述之。

　　(一)除名事由的定性分析

　　從除名制度的立法目的和法理基礎(chǔ)以及利益平衡角度出發(fā)，對(duì)法定除名事由的定性應(yīng)注重以下幾個(gè)方面。

　　第一，除名事由須為重大事由。該“重大”的具體含義是指，特定股東的過錯(cuò)行為或者無過錯(cuò)行為，或者某種特定狀態(tài)給公司和其他股東造成重大利益損失。股東除名制度肇端于公司可能解散而不被解散的一種替代途徑。從制度功能來看，早期的除名制度只是為了應(yīng)對(duì)公司的頻繁解散而產(chǎn)生的弊端，是作為解決公司內(nèi)部矛盾之經(jīng)典方式――公司解散――的例外替代途徑，隨著公司法理論的不斷發(fā)展和司法實(shí)踐的有力推動(dòng)，才成為與公司解散、轉(zhuǎn)讓股權(quán)并駕齊驅(qū)的解決公司內(nèi)部沖突的三駕馬車之一。1按《德國(guó)商法典》規(guī)定和德國(guó)法院處理有限責(zé)任公司股東除名案件的司法判例，當(dāng)公司內(nèi)特定“股東所實(shí)施的行為或者所處的狀態(tài)給公司和其他股東造成重大損失”，其他股東可以提起公司解散之訴。而如果此時(shí)其他股東不提起公司解散之訴，則可以通過申請(qǐng)，由法院宣布將特定股東予以除名，進(jìn)而避免了公司解散，也實(shí)現(xiàn)了剩余股東之間的人合要求。如果特定股東的過錯(cuò)行為或者無過錯(cuò)行為、特定狀態(tài)雖然會(huì)給公司或其他股東帶來一定損失，但是該損失尚未達(dá)到嚴(yán)重程度，則完全可以通過責(zé)令該特定股東通過矯正自己的行為或者改變自己的狀態(tài)來避免公司和其他股東與該股東之間的利益沖突。

　　第二，除名事由并不限于因特定股東之過錯(cuò)行為所發(fā)生的事由。如果特定股東在故意或者重大過失情形下以作為或者不作為之方式嚴(yán)重?fù)p害公司和其他股東之利益，當(dāng)屬除名事由;但是如無故意或者重大過失的主觀過錯(cuò)而其行為或者狀態(tài)依然給公司或者其他股東造成重大損失，也當(dāng)屬除名事由。這里的法學(xué)原理在于除名制度的本意并非在于對(duì)被除名股東的懲罰，而是為了解決利益沖突，達(dá)成利益平衡。當(dāng)然，如果特定股東并無過錯(cuò)而與公司或者其他股東產(chǎn)生利益沖突，往往是通過較為和平的路徑即雙方協(xié)議股權(quán)轉(zhuǎn)讓等途徑退出公司，且過錯(cuò)是“人們考慮開除的一個(gè)重要因素”[1](P520)，但是不能據(jù)此就將過錯(cuò)當(dāng)成構(gòu)成除名事由的一個(gè)必要條件。

　　第三，除名事由是指造成特定股東與公司其他全體股東之利益沖突之事件，此即除名事由之“整體利益性”[2](P67)。如果利益沖突僅限于特定股東與其他個(gè)別股東之間，視利益沖突是否可以妥協(xié)而分類處理。如果可以妥協(xié)，則因矛盾之化解，不必導(dǎo)致雙方中的一方退出公司;如果不能妥協(xié)，則需要通過一方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓于其他股東或者經(jīng)其他股東允許而對(duì)外轉(zhuǎn)讓而自己退出公司，以避免矛盾繼續(xù)存在。

　　(二)除名事由的定量范圍分析

　　根據(jù)前述除名事由的定性要求，公司法律制度可以在一般條款之外，為了更好地發(fā)揮除名制度之適用價(jià)值，將除名事由予以適當(dāng)列舉。此種列舉既可以由公司法條款明文列舉，也可基于各國(guó)對(duì)于既往判例對(duì)其他案件的適用程度，通過司法判例予以適當(dāng)確認(rèn)。其他國(guó)家和地區(qū)在立法例上，對(duì)除名事由的范圍列舉不盡一致。大陸法系國(guó)家和地區(qū)中，在德國(guó)法上，針對(duì)人合公司除名事由，德國(guó)商法典將除名事由列舉為股東因主觀過錯(cuò)違反重要義務(wù)和任何情況下的履行不能等兩種情況。[3](P11)針對(duì)資合公司，德國(guó)《有限責(zé)任公司法》將股東經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未繳納出資列舉為除名事由。[3](P13)而德國(guó)司法實(shí)踐則將商法典的列舉規(guī)定擴(kuò)充至有限責(zé)任公司�！镀咸蜒郎谭ǖ洹分�，將不履行出資義務(wù)和濫用股東信息權(quán)列為除名的法定事由。[4](P88)《西班牙商法典》218條就無限公司和兩合公司中的除名事由列舉為8類[5](P73)，理論界認(rèn)為這種列舉可以適用于有限責(zé)任公司等資合公司。[4](P90)我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)所謂“公司法”則將“應(yīng)出之資本不能照繳或?qū)掖卟焕U者、有不正當(dāng)行為妨害公司之利益者、對(duì)于公司不盡重要之義務(wù)者”等列為具體除名事由。而日本法上，日本《公司法》僅將“除名”作為法定退股原因之一，未列舉具體除名事由[6](P321);我國(guó)澳門地區(qū)《澳門商法典》也未具體列舉除名事由。英美法系國(guó)家中，美國(guó)《統(tǒng)一有限責(zé)任公司法》第601條針對(duì)除名事由做了列舉規(guī)定1，其中適用公司自治除名程序的有四種情形，適用公權(quán)介入程序的有三種情形。[7] 　　 通過公司法或者其他法律列舉除名事由，或者由司法判例對(duì)新出現(xiàn)的股東之嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益之行為或者狀態(tài)定性為司法部門所認(rèn)可的除名事由，是一種較為便捷的立法策略，而且這種做法有助于商事主體和社會(huì)公眾對(duì)除名制度的理解和適用。但是以列舉的方法規(guī)范除名事由，其最大弊端在于很難列舉完畢。因此除名制度中的除名事由的規(guī)定，最好還是采用列舉加概括的方式確定除名事由，即一方面通過一般條款的方式對(duì)除名事由進(jìn)行定性式規(guī)定，另一方面將經(jīng)常發(fā)生的除名事由予以列舉。

　　二、公司章程規(guī)定的除名事由之效力確定

　　如果公司章程在法定除名事由之外另行規(guī)定了除名事由，該規(guī)定是否具有法律效力，公司是否可以依據(jù)該規(guī)定將特定股東予以除名?這一問題涉及法律是否授權(quán)章程對(duì)此類事由予以另行規(guī)定、章程所規(guī)定的除名事由是否存在一定邊界、是否應(yīng)遵循特定程序來規(guī)定章程中的除名事由等內(nèi)容。

　　首先，公司章程就除名事由作出規(guī)定，一般應(yīng)該源于法律的授權(quán)。關(guān)于法律對(duì)公司章程內(nèi)容可進(jìn)行其他規(guī)定的授權(quán)，可以采取兩種表現(xiàn)形式。一種為針對(duì)特定事項(xiàng)的授權(quán)，如我國(guó)《公司法》關(guān)于公司章程可以對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的授權(quán);一種為法律對(duì)公司章程的籠統(tǒng)授權(quán)，如關(guān)于公司章程規(guī)定的事項(xiàng)，法律允許股東就法律所規(guī)定的事項(xiàng)之外，再行規(guī)定股東認(rèn)為應(yīng)當(dāng)寫入章程的事項(xiàng)。具體到法律是否就除名事由允許公司章程另有規(guī)定的授權(quán)，也無非這兩種表現(xiàn)形式。關(guān)于專項(xiàng)授權(quán)，即《公司法》專就除名事由授權(quán)公司章程可以另行規(guī)定。如根據(jù)德國(guó)《有限責(zé)任公司法》的規(guī)定，除前述在寬限期內(nèi)股東仍未繳納出資可通過失權(quán)程序?qū)⒐蓶|除名以外，該法第34條第2款規(guī)定，如果公司以其他事由不經(jīng)股東同意而強(qiáng)制收回股權(quán)，則必須是在股東取得股權(quán)之前已經(jīng)在章程中規(guī)定了強(qiáng)制收回的條件。2關(guān)于籠統(tǒng)授權(quán)，即《公司法》允許股東在公司章程中專設(shè)條款，對(duì)何種情況下公司可以行使除名權(quán)剝奪成員之股東資格作出具體規(guī)定。該條款之性質(zhì)當(dāng)屬任意記載事項(xiàng)。此時(shí)需要注意此種任意記載事項(xiàng)不得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和基本原則。我國(guó)《公司法》并未就除名事項(xiàng)作出專項(xiàng)授權(quán)，《公司法解釋三》第17條也未對(duì)專項(xiàng)授權(quán)作出任何規(guī)定。而公司依據(jù)法律的籠統(tǒng)授權(quán)在章程中制定的除名事由條款效力如何，司法實(shí)踐尚未有一致意見。鑒于公司章程在公司治理中的重大意義，我國(guó)未來公司立法不僅應(yīng)當(dāng)對(duì)法定除名事由作出規(guī)范，還應(yīng)對(duì)公司章程作出專項(xiàng)授權(quán)，允許公司章程規(guī)定其他除名事由。[8](P41)至于專項(xiàng)授權(quán)的方式，既可以效仿法律關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓之規(guī)范方式，即公司法在對(duì)除名之法定事由列舉之后，另設(shè)條款規(guī)定“公司章程可以規(guī)定其他除名事由”;還可以采納一些學(xué)者的建議，效仿《合伙企業(yè)法》中關(guān)于合伙人除名事由的規(guī)范方式，在法定事由中明確一種類型：“公司章程規(guī)定的除名事由。”[9](P161)

　　其次，是不是公司作出的任何除名事由均會(huì)發(fā)生法律效力?本文認(rèn)為不宜認(rèn)可章程中規(guī)定的任何除名事由的效力，而是應(yīng)當(dāng)就除名事由的性質(zhì)來確定章程對(duì)此問題進(jìn)行規(guī)范的邊界。如前所述，《公司法》規(guī)定除名事由，也需考慮除名事由的定性問題。公司章程在規(guī)定除名事由時(shí)亦應(yīng)有自己的限度。具體而言，公司章程規(guī)定的下列除名事由應(yīng)屬無效規(guī)定。一是違背除名制度之立法目的的章定除名事由無效。除名制度系為了化解特定股東與公司和其他全體股東之利益沖突而設(shè)，因此如果除名事由僅涉及特定股東與部分股東之間的矛盾，則不生除名效力。二是違背公司法強(qiáng)制性規(guī)定侵害股東固有權(quán)利的除名事由無效。股東固有權(quán)是法律賦予股東之權(quán)利內(nèi)容，公司章程不能剝奪，除名事由也不能剝奪。三是除名事由如果違反誠(chéng)實(shí)信用原則、公序良俗原則，歸于無效。[10]如將股東之與公司經(jīng)營(yíng)無關(guān)的個(gè)人生活習(xí)慣、興趣愛好、私生活等列入除名事宜，不生除名效力。

　　再次，需要關(guān)注除名事由在公司章程中如何形成章程條款。除名事由涉及股東資格之喪失，事關(guān)重大。[10]因此需要對(duì)其制定程序作出嚴(yán)格規(guī)范。一是初始章程中制定的除名事由，如果符合前述除名事由質(zhì)的規(guī)定性，應(yīng)當(dāng)發(fā)生法律效力。因?yàn)槌跏颊鲁坛�募集設(shè)立的股份有限公司以外，均系全體股東或者發(fā)起人通過方可生效，在初始章程中規(guī)定除名事由，可以視為每個(gè)股東對(duì)事后發(fā)生的除名事實(shí)的后果是有預(yù)期的。二是章程修正案中如果有除名事由條款，也需經(jīng)過全體股東表決通過方能生效。雖然修改章程只需達(dá)到表決權(quán)的絕對(duì)多數(shù)即可，但是如果章程修改內(nèi)容涉及增加或者變更除名事由條款，則必須經(jīng)過全體股東之同意。公司實(shí)踐中特別需要防止的就是當(dāng)股東之間發(fā)生爭(zhēng)議后，大股東利用多數(shù)表決權(quán)修改公司章程，增加除名事由條款，然后利用該條款將對(duì)立股東驅(qū)逐出公司。立法例上，我國(guó)澳門地區(qū)《澳門商法典》第317條即是如此規(guī)定：“章程有關(guān)股東除名之事宜，經(jīng)一致同意后，方得修改。”

　　三、公司自行選擇的其他除名事由

　　公司治理過程中，就除名事由還可能發(fā)生以下三種情況。第一種情況：雖然《公司法》和公司章程均規(guī)定了除名事由，但是公司召開股東會(huì)會(huì)議通過除名決議時(shí)選擇的除名事由并不在《公司法》和公司章程規(guī)定的事由以內(nèi)。第二種情況：《公司法》未規(guī)定除名制度或者專設(shè)除名事由條款，但是公司章程針對(duì)何種情況下公司可以將股東予以除名做了概括或者列舉。而公司單方作出的除名決議未采用章程規(guī)定的除名事由，而是另行選擇了章程條款之外的除名事由。[10]第三種情況：《公司法》和公司章程均未規(guī)定任何除名事由，公司依然召開股東會(huì)會(huì)議通過除名決議，自然，除名事由只是在該除名決議中出現(xiàn)。以上三種情況中，均涉及一個(gè)共同問題：公司在做出除名行為的時(shí)候，選擇了法定除名事由和章定除名事由之外的其他事由。對(duì)這樣的除名事由應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定，存在不同觀點(diǎn)。有學(xué)者認(rèn)為公司可選的除名事由應(yīng)限于法律和章程規(guī)定的事項(xiàng)范圍以內(nèi)，也有學(xué)者持相反意見。民法學(xué)者史尚寬先生認(rèn)為，就社團(tuán)法人而言，章程可以規(guī)定開除社員的原因。但是如果章程沒有規(guī)定開除原因的時(shí)候，法人基于正當(dāng)理由，“為法人之利益的，亦得開出社員”[11](P228)。也有學(xué)者持相似意見，認(rèn)為不能因章程之規(guī)定就“全然排除股東因存在重大事由而予以除名的可能”1。本文認(rèn)為對(duì)此問題，既要考慮到《公司法》和公司章程不可能窮盡除名事由，也要避免公司肆意利用除名規(guī)則損害股東之正當(dāng)利益。 　　 第一，無論是公司法之法定除名事由，還是公司章程規(guī)定的除名事由，均無法與公司實(shí)踐、公司治理的實(shí)際狀況完全一致。《公司法》相較其他商事單行法，修改頻率之快也是這個(gè)原因。因此，試圖以法定除名事由和章定除名事由完全覆蓋各種類型的除名事由，很難做到。適度允許公司根據(jù)經(jīng)營(yíng)的實(shí)際情況和內(nèi)部矛盾沖突的劇烈程度，選擇適宜和恰當(dāng)?shù)某�名事由，可以避免公司陷入長(zhǎng)久的利益沖突中而不能正常經(jīng)營(yíng)。

　　第二，公司自行選擇之除名事由是否妥當(dāng)，也不能任由公司自己做裁判者。在公司與特定股東的利益沖突中，公司本身即為沖突之一方，應(yīng)當(dāng)防止公司濫用除名制度，避免公司以自治名義而侵害特定股東合法權(quán)益。為了妥善平衡公司之除名自主權(quán)和特定股東之利益免受不法侵害，應(yīng)引入第三方對(duì)除名事由是否合理予以判定。有學(xué)者建議由法院或者有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)認(rèn)定除名事由之合理性。[2](P67)本文認(rèn)為，該種觀點(diǎn)中的國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)的范圍未免過大。如果賦予過多國(guó)家機(jī)關(guān)有權(quán)審查除名事由，一方面可能導(dǎo)致行政權(quán)力由于自身的膨脹性而不當(dāng)干預(yù)公司之正常行為，另一方面可能會(huì)因?yàn)閷?duì)公司治理、公司實(shí)踐之陌生發(fā)生誤判。而法院作為審查除名事由之第三方，一方面其遵循被動(dòng)受理原則，如無當(dāng)事人就除名事由提請(qǐng)法院審查，法院對(duì)公司的除名行為不予干預(yù);另一方面，法院中專門從事商事審判的具體部門，對(duì)公司法律制度和公司治理的實(shí)踐較為熟悉，發(fā)生誤判的概率較小。因此，應(yīng)當(dāng)將法院的審查和確認(rèn)作為公司自行選擇的除名事由發(fā)生效力的外在標(biāo)準(zhǔn)。

　　四、《公司法解釋三》第17條所列除名事由之評(píng)析

　　依最高人民法院法釋[2014]2號(hào)文件，《公司法解釋三》條文次序予以調(diào)整，在第17條規(guī)定了除名制度。這一規(guī)定彌補(bǔ)了《公司法》的空白，對(duì)股東除名制度做了初步規(guī)范。雖然有學(xué)者認(rèn)為該條規(guī)定系仿效德國(guó)《有限責(zé)任公司法》而做的“失權(quán)”規(guī)定[12]，但是本文認(rèn)為從法律效果上看，可以將所謂的“失權(quán)”規(guī)范和股東資格被強(qiáng)制“銷除”均視作除名制度之組成部分�！豆�司法解釋三》第17條列舉的除名事由是指“未出資”和“抽逃全部出資”等嚴(yán)重違反出資義務(wù)的情形。從解釋論角度，該條規(guī)定如何適用需要分析;從立法論角度，該條存在哪些不足，如何在未來公司立法中完善除名事由的規(guī)定，也需研究。

　　(一)《公司法解釋三》第17條所列除名事由如何適用

　　本條規(guī)定并未如本文所述采列舉加概括的方式規(guī)范除名事由，而是采取單純的列舉方式，而且將除名事由限定為嚴(yán)重違反出資義務(wù)。按規(guī)定意旨，嚴(yán)重違反出資義務(wù)包括兩種行為：一為完全未履行出資義務(wù);二為抽逃全部出資。

　　第一，嚴(yán)重違反出資義務(wù)的司法界定。本條之所謂嚴(yán)重違反出資義務(wù)，并非是指只要股東出現(xiàn)了違反出資義務(wù)的行為即可認(rèn)定為達(dá)到除名標(biāo)準(zhǔn)[13]，而是應(yīng)當(dāng)具備“性質(zhì)嚴(yán)重”這一要件。而這一要件之構(gòu)成，需要兩個(gè)環(huán)節(jié)的滿足。一為質(zhì)的環(huán)節(jié)，二為量的環(huán)節(jié)。前者是指以下兩種情形：一是股東完全未履行出資義務(wù)，而部分繳納出資義務(wù)不屬于除名事由。二是股東抽逃全部出資，而抽逃部分出資不屬于除名事由。針對(duì)繳納部分出資或者抽逃部分出資的行為，公司可以適當(dāng)采取諸如限制利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股認(rèn)購(gòu)請(qǐng)求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)等措施予以應(yīng)對(duì)，而不能根據(jù)這些行為將股東除名。[14](P267)后者則是指股東必須是經(jīng)公司催告后在合理期限內(nèi)仍未履行義務(wù)，即公司催告構(gòu)成除名事由的法定內(nèi)容。因此下述情形不屬本條規(guī)定的除名事由：一是未經(jīng)催告情形。如果公司直接以股東未履行出資義務(wù)或抽逃全部出資為理由將股東除名，違背本條立法精神，法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定除名行為無效。二是經(jīng)催告后，股東部分履行義務(wù)。公司將合理期限告知股東后，股東在合理期限內(nèi)雖未全部履行義務(wù)，但是部分履行了義務(wù)，如繳納了部分出資或者返還了部分出資。此時(shí)如果公司依然作出除名決定，法院也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定除名行為無效。在量的環(huán)節(jié)上，本條規(guī)定了“合理期間”，那么該“合理期間”如何確定，司法解釋沒有再進(jìn)一步予以規(guī)范。法院在衡量該“合理期間”的長(zhǎng)度時(shí)，應(yīng)參照適用類似規(guī)定。本文贊同如無特殊情形，《公司法解釋三》第17條之合理期間，可以參照適用《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方出資的若干規(guī)定》第7條規(guī)定的“一個(gè)月”期間。[10]可見，只有特定股東之行為符合上述兩個(gè)環(huán)節(jié)，才可認(rèn)為達(dá)到“性質(zhì)嚴(yán)重”，構(gòu)成除名事由。

　　第二，本條規(guī)定之外的其他情形，公司可否將之列為除名事由，進(jìn)而運(yùn)用該除名事由作出除名決議。一種意見認(rèn)為應(yīng)當(dāng)否定這種除名事由的效力。[10]基本理由在于：一方面司法解釋對(duì)除名情形本身即持謹(jǐn)慎態(tài)度，僅就出資義務(wù)之不履行尚區(qū)分了“未履行出資義務(wù)”和“未完全履行出資義務(wù)”，僅限于前者才可作為除名事由。如若允許公司另列其他除名事由，恐與司法解釋本條理念不符。另一方面，如若允許公司在法律規(guī)定以外另列除名事由，恐危及股東之合法權(quán)益。本文認(rèn)為公司如將本條所列除名事由之外的其他事由用作除名依據(jù)，不可采一概而論態(tài)度直接認(rèn)定違法。而應(yīng)按照前文所論證的除名事由之內(nèi)涵來確認(rèn)該事由是否合理。因此，法院在遇到類似糾紛時(shí)，不宜以本條未規(guī)定公司所開列之除名事由而不予認(rèn)可除名效力，而是按照前述除名事由之定性分析所確定的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)公司所列事由進(jìn)行司法審查。

　　第三，關(guān)于本條適用過程中，是否允許公司章程另行規(guī)定除名事由的問題。本條未明確授權(quán)公司在公司章程中另設(shè)除名條款，因此在司法實(shí)踐中如有公司以章程規(guī)定之除名事由將股東除名，股東可能以本條規(guī)定作為抗辯理由，請(qǐng)求法院認(rèn)定除名違法。對(duì)此，仍應(yīng)結(jié)合上文所述章定除名事由之生效要件對(duì)具體案件中的章定除名事由進(jìn)行司法審查。如果該除名事由沒有違反法律強(qiáng)制性規(guī)定和基本原則，未侵害股東的固有權(quán)利，且該除名事由是由全體股東同意的，則公司以此類事由為依據(jù)作出除名決定，應(yīng)屬合法有效行為。

　　(二)《公司法解釋三》第17條之不足以及未來公司立法對(duì)除名事由如何規(guī)范的問題

　　首先，第17條缺乏就除名事由性質(zhì)方面的一般條款的規(guī)定，是本條的一個(gè)重大缺憾。司法解釋起草者認(rèn)為除名行為旨在“督促股東盡快出資，保證公司資本的確定和充實(shí)”[14](P267)。這是對(duì)除名制度的一種誤解。無論是從除名制度的發(fā)展歷史還是除名制度在各國(guó)的具體規(guī)定之精神考察，均可得知公司將特定股東予以除名絕非僅僅是為了督促股東履行義務(wù)，更重要的是為了解決特定股東與公司之間、特定股東與其他全體股東之間的利益沖突。可能就是因?yàn)閷?duì)除名制度之總體把握存在一定不足，所以導(dǎo)致未在本條中所列除名事由僅限一種，缺乏一般條款。為了構(gòu)建較為完善的除名制度，本文認(rèn)為未來公司法再做修訂時(shí)可增設(shè)關(guān)于除名事由之內(nèi)在性質(zhì)和外在特征的一般條款。 　　 其次，就除名事由的范圍列舉來講，17條也有不足。在缺乏一般條款的情形下，如果列舉的除名事由足夠多，也可能會(huì)多少?gòu)浹a(bǔ)無一般條款所造成的不便。然而基于前述對(duì)除名制度的一些誤解，第17條在列舉除名事由時(shí)司法解釋關(guān)注的只是股東未履行出資義務(wù)和抽逃全部出資兩種具體情形。[10]未對(duì)其他情形進(jìn)行列舉式規(guī)定。根據(jù)前文所進(jìn)行的比較法考察，至少在列舉除名事由時(shí)可以從有無重大過錯(cuò)兩個(gè)角度進(jìn)行分類列舉。據(jù)此，第17條至少遺漏了股東無重大過錯(cuò)情形下也可能被公司除名的一些狀態(tài)。因此，未來公司立法在列舉除名事由時(shí)應(yīng)將一般情形下公司股東基于重大過錯(cuò)而出現(xiàn)的嚴(yán)重?fù)p害公司和其他股東利益的行為，與無重大過錯(cuò)但是也造成公司和其他股東的利益嚴(yán)重?fù)p害的狀態(tài)，分類予以列舉。

　　再次，基于2013年《公司法》資本制度的重大變革，第17條所謂的“抽逃全部出資”這類除名事由已經(jīng)不再符合新公司法之資本理念。按新的公司資本制度，除募集設(shè)立的股份有限公司以外，股東不必實(shí)繳資本公司即可成立。而公司成立之后股東實(shí)繳的出資，其法律性質(zhì)已經(jīng)成為公司之資產(chǎn)。[15]因此股東實(shí)施所謂的“抽逃全部出資”行為，實(shí)際上是轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)的行為。因此，未來立法對(duì)除名事由進(jìn)行規(guī)范的時(shí)候，應(yīng)按新公司法的資本理念表述除名事由。

　　參 考 文 獻(xiàn)

　　[2] 劉炳榮：《有限責(zé)任公司股東除名問題研究》，載王保樹主編：《實(shí)踐中的公司法》，北京：法律出版社，2008.

　　[3] 《德國(guó)商事公司法》，胡曉靜、楊代雄譯，北京：法律出版社，2014.

　　[4] 劉德學(xué)：《股東除名權(quán)法律問題研究――以大陸法系的國(guó)家的公司法為基礎(chǔ)》，北京：中國(guó)政法大學(xué)博士學(xué)位論文，2008.

　　[5] 《西班牙商法典》，潘燈、高遠(yuǎn)譯，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2009.

　　[6] 王保樹：《最新日本公司法》，余敏、楊東譯，北京：法律出版社，2006.

　　[7] 《美國(guó)統(tǒng)一有限責(zé)任公司法(1996)》，載《外國(guó)法譯評(píng)》2000年第2期.

　　[8] 甘琪：《有限責(zé)任公司股東除名制度研究》，廣州：廣東商學(xué)院碩士學(xué)位論文，2012.

　　[9] 段威：《有限責(zé)任公司股東退出機(jī)制：法理・制度・判例》，北京：中央民族大學(xué)出版社，2013.

　　[10] 郝磊：《公司股東除名制度適用中的法律問題》，載《法律適用》2012年第8期.

　　[11] 史尚寬：《民法總論》，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2000.

　　[12] 鳳建軍：《公司股東的“除名”與“失權(quán)”：從概念到規(guī)范》，載《法律科學(xué)》2013年第2期.

　　[13] 陳文興、阮青山：《有限責(zé)任公司股東違反出資義務(wù)若干法律問題》，載《莆田學(xué)院學(xué)報(bào)》2007年第2期.

　　[14] 奚曉明：《最高人民法院關(guān)于公司法解釋(三)、清算紀(jì)要理解與適用》，北京：人民法院出版社，2011.

　　法律類學(xué)報(bào)論文發(fā)表期刊推薦《江西警察學(xué)院學(xué)報(bào)》是公安類省級(jí)學(xué)術(shù)期刊。《江西公安�？茖W(xué)校學(xué)報(bào)》設(shè)有警察學(xué)、公安派出所研究、偵查學(xué)、治安學(xué)、刑事法學(xué)、訴訟法學(xué)、犯罪學(xué)、公安教育、學(xué)人論苑等欄目，重點(diǎn)關(guān)注我國(guó)警務(wù)工作中的熱點(diǎn)問題，尤其是公安派出所研究是全國(guó)公安類期刊中唯一集中研究公安派出所工作的理論陣地，被省新聞出版局評(píng)為優(yōu)秀欄目。