本文是一篇國家級法律論文發表，發表在《法學雜志》上，雜志創刊于1980年，是我國改革開放之后最早的法學期刊之一，1980年由司法部確定為國家一級法學期刊。28年來,《法學雜志》以內容豐富、觀點鮮明、文字精煉的辦刊特色，贏得了法學期刊陣營中的較高地位，受到了中外讀者的歡迎。

　　司法實踐中各法院對于實施盜采海砂犯罪行為的被告人判處的罪名不全然相同，有的以盜竊罪罪名加以定罪處罰。例如，在2011年4月到5月間，被告人翟某等五伙人多次在北戴河金山嘴海域、山海關海域盜采海砂，近一個月的時間里，共盜采海砂近3.3萬噸，總價值95萬余元，所盜海砂銷往天津牟取暴利。

　　摘 要：刑法是行政法的保障法，當行政違法行為人的違法行為觸犯到刑事法律時，違法行為就上升為犯罪行為，該行為就應進入刑法的調整范圍。對于盜采海砂行為，很多行政執法人員甚至司法工作人員對"滿足一定條件下的盜采海砂行為可以構成犯罪"這個問題并不能產生清楚的認識。筆者將在下文對該問題進行闡述， 以便于使行政和司法工作人員對盜采海砂行為具有更深層次的認識。

　　關鍵詞：國家級法律論文發表,刑法,犯罪行為,盜采海砂

　　秦皇島市海港區人民法院對這5起盜采海砂案進行公開宣判，46名盜采海砂的被告人分別以盜竊罪處以10年或10年以下有期徒刑、緩刑，其中部分被告因罪行較輕被免于處罰。[1]無獨有偶，2012年10月23日河北省唐山市曹妃甸區人民法院對翟士磊等15名被告人的非法采砂案進行了公開宣判。翟士磊等15名被告人均犯盜竊罪，分別被判處有期徒刑四年零八個月至一年零八個月不等刑罰及罰金。[2]刑法第二百六十四條規定："盜竊公私財物，數額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。"司法實踐中，將盜采海砂行為的被告人以盜竊罪罪名進行處罰的有很多。盜竊罪侵犯的客體是公私財產所有權，而我國法律規定礦產資源屬于國家所有，海砂具有財產性質，盜采海砂的行為侵犯了國家財產所有權。并且盜竊罪取證容易、量刑也較重，對遏制瘋狂的盜采海砂行為有一定的積極作用。在暴利的驅動下，盜采海砂行為日益猖獗，它具有嚴重的社會危害性，我們國家必須堅決打擊并且遏制這種犯罪行為，在沒有找到更適合的刑法條款之前，即在《刑法修正案(八)》生效前，盜竊罪是我們值得借鑒、利用的"司法工具"。

　　在《刑法修正案(八)》生效之前，1997年刑法第三百四十三條第一款規定了非法采礦罪："違反礦產資源法的規定，未取得采礦許可證擅自采礦的，擅自進入國家規劃礦區、對國民經濟具有重要價值的礦區和他人礦區范圍采礦，擅自開采國家規定實行保護性開采的特定礦種，經責令停止開采后拒不停止開采，造成礦產資源破壞的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;造成礦產資源嚴重破壞的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。"該規定在具體的執行中遇到了一些棘手問題，主要是：無證開采行為流動性大，發現案件難、"責令"難;行為人通過改名換姓、轉包等方式逃避制裁，"拒不停止開采"證明難;"造成礦產資源破壞"需要省級以上地質礦產主管部門出具鑒定結論，技術性強，費用高，實際操作難等等，需要從立法上加以進一步完善，提高刑法規定的可操作性。[3]海砂作為一種礦產資源，盜采海砂行為妨害了社會管理秩序，侵害了國家對礦產資源的管理制度，將實施盜采海砂行為的被告人判處非法采礦罪無可厚非，但是正因上述存在的司法操作困境，在現實司法實踐中，該罪名往往被束之高閣，沒有實際存在意義。

　　為了提高刑法規定的可操作性，《刑法修正案(八)》第47條修改了非法采礦罪的構成要件，將"責令停止開采后拒不停止開采，造成嚴重資源破壞"，修改為"情節嚴重"。[4] 在這種情況下，筆者認為將實施盜采海砂的行為的被告人判以非法采砂罪比盜竊罪更為合適，原因有以下三點。

　　第一，犯罪客體問題。非法采礦罪規定在刑法分則第六章妨害社會管理秩序罪中，該罪侵犯的客體是國家對礦產資源的管理制度以及國家對礦產資源的所有權;而盜竊罪規定在刑法分則第五章侵犯財產罪中，侵犯的客體公私財產的所有權。盜采海砂的犯罪行為不僅侵犯了國家對礦產資源的所有權，同時也破壞了國家對礦產資源的管理制度，顯然若以盜竊罪論處，將難以全面表現出盜采海砂犯罪行為的性質。

　　第二，犯罪對象問題。海砂是一種礦產資源(原因在前文已經論述)，我國傳統刑法理論認為，處于自然狀態下的礦產資源應為不動產而不能成為盜竊罪的犯罪對象。通說認為，開采出來的石頭，放在鹽場的海水，自然狀態下運回的放在一定范圍內的砂子等這些脫離了自然狀態的礦產資源可以成為盜竊罪的犯罪對象，所以自然狀態下處于海底的海砂不能成為盜竊罪的犯罪對象。

　　第三，法律適用問題。我國刑法分則第六章規定了破壞環境資源保護罪，行為人侵犯自然資源的犯罪行為所觸犯的罪名首先應該在這一章規定的十五個罪名中尋找，當盜采海砂行為滿足非法采礦罪的犯罪構成時，并且在司法操作中以該罪名定罪處罰可行時，我們理應優先選擇適用該條款。

　　在明確了盜采海砂行為滿足非法采礦罪的犯罪構成而應以非法采礦罪論處的基礎上，那么對于盜采海砂行為造成了礦產資源的嚴重破壞時，就應對行為人以刑法第三百四十三條第二款規定的破壞性采礦罪定罪處罰。

　　也有的學者主張對盜采海砂的行為應以刑法第二百二十五條非法經營罪來進行規制。為該條規定："違反國家規定，有下列非法經營行為之一，擾亂市場秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產：(一)未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(二)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的;(三)未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的，或者非法從事資金支付結算業務的;(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營活動。"本罪侵犯的客體是市場管理秩序。贊同將盜采海砂行為以非法經營罪的學者認為，盜采海砂行為嚴重擾亂了國家對海砂市場的管理秩序。上述觀點雖然表面上看似正確，但卻存在很大的邏輯漏洞。市場管理秩序是國家通過法律、法規加以規范的穩定、有序的經濟狀態，是保證市場經濟健康發展的必要條件。如果破壞了這種穩定、有序的市場秩序，不僅直接侵犯了國家對市場的管理制度，而且會影響市場經濟的健康運行。[4]盜采海砂行為侵犯的是國家對礦產資源的管理制度，并不是侵犯了國家對市場的管理制度，在這里我們一定要警惕概念上的偷換。對于盜采海砂行為來說，販賣海砂的行為屬于事后行為，刑法不應對販賣海砂的經營行為進行二次評價，并且我們對于盜采海砂行為人進行刑事處罰時并不以海砂是否已經被販賣作為必要條件。

　　參考文獻：

　　[1]瘋狂盜采海砂罪責難逃--我市首次對盜采海砂5起案件公開宣判 最高獲刑10年[N].秦皇島日報，2012-03-23.

　　[2]唐山開審非法盜采海砂案 15名被告人獲刑[EB/OL].http：//court.gmw.cn/html/article/201211/06/110445.shtml，[2012-11-06].

　　[3]郎勝.中華人民共和國刑法釋義[M].法律出版社，2012：598.

　　[4]周道鸞，張軍.刑法罪名精釋(下)[M].人民法院出版社，2003：878，484.