婚姻是家庭法中都會(huì)遇到的問(wèn)題，而對(duì)于不同的城市地區(qū)中婚姻中所產(chǎn)生的問(wèn)題也會(huì)有所不同，但是對(duì)于婚姻法的應(yīng)用上的條例來(lái)說(shuō)都是值得大家去關(guān)注的方面。

　　摘要：婚姻的文化模式是以全部婚姻行為的社會(huì)規(guī)范來(lái)體現(xiàn)的。它包括兩部分:成文的和不成文的,或者將其表述為正式的和非正式的。前者表現(xiàn)為由國(guó)家正式頒布的婚姻家庭法律制度,后者表現(xiàn)為靠社會(huì)輿論和社會(huì)力量控制的社會(huì)風(fēng)俗。而文化對(duì)婚姻的影響正體現(xiàn)在婚姻的地域性和民族性上。

　　關(guān)鍵詞：婚姻家庭,婚姻法,婚姻類論文

　　一、婚姻家庭之文化梳理

　　婚姻生活是人類社會(huì)生活的重要方面,在任何時(shí)代,婚姻形態(tài)的演變無(wú)不同社會(huì)的發(fā)展緊密聯(lián)系在一起,并忠實(shí)地反映了社會(huì)的發(fā)展水平,婚姻是人類最基本的組合方式。婚姻家庭法律制度不能被單純的歸為解決糾紛的技術(shù)和手段。

　　推薦期刊：《婚姻與家庭》(月刊)創(chuàng)刊于1985年11月6日，雜志是由全國(guó)婦聯(lián)主管、中國(guó)婚姻家庭研究會(huì)主辦的知名雜志，是國(guó)內(nèi)發(fā)行量最大的中央級(jí)生活類半月刊，主要面向25-40歲已婚人群，是中國(guó)最暢銷期刊之一。

　　和文化的總體特性一樣,它在任何時(shí)候都是社會(huì)觀念、價(jià)值目的的統(tǒng)一體。站在文化的角度來(lái)認(rèn)識(shí),對(duì)婚姻家庭法律制度的理解和解釋,一方面要強(qiáng)調(diào)法律與其他社會(huì)文化現(xiàn)象之間的關(guān)聯(lián)性,強(qiáng)調(diào)這種關(guān)聯(lián)的復(fù)雜性和互動(dòng)關(guān)系。

　　另一方面,還要求研究者具有超越僵化和機(jī)械的法律觀念,超越其保守的司法觀念,超越其學(xué)術(shù)本位。瞿同祖先生在《中國(guó)法律與中國(guó)社會(huì)》一書的導(dǎo)論中,明確闡釋了法律制度與社會(huì)、法律與文化的相互關(guān)系,他指出:“法律是社會(huì)的產(chǎn)物,是社會(huì)制度之一,是社會(huì)規(guī)范之一,它與風(fēng)俗習(xí)慣有密切的聯(lián)系,它維護(hù)既存的制度和道德,倫理等價(jià)值觀念,它反映某一時(shí)期某一社會(huì)的社會(huì)結(jié)構(gòu),法律與社會(huì)關(guān)系極為密切。

　　因此,我們不能像分析法學(xué)派那樣將法律看成是一種孤立的存在,而忽略其與社會(huì)的關(guān)系。任何社會(huì)的法律,都是為了維護(hù)其社會(huì)制度和社會(huì)秩序而制定的。只有充分了解產(chǎn)生某一種法律的社會(huì)背景才能了解這些法律的意義和作用”。

　　因此,由婚姻的本質(zhì)所決定婚姻關(guān)系的發(fā)展變化是受社會(huì)的生產(chǎn)方式制約的,這種制約是通過(guò)社會(huì)生產(chǎn)方式對(duì)文化的社會(huì)影響所實(shí)現(xiàn)的。一般來(lái)說(shuō),某一特定的社會(huì)婚姻文化模式應(yīng)該包括婚姻的三個(gè)階段:即婚姻的締結(jié),婚姻關(guān)系的維持和婚姻關(guān)系的解除與終止。

　　國(guó)內(nèi)學(xué)者朱蘇力早有所言:“一個(gè)民族的生活創(chuàng)造了它的法制,而法學(xué)家創(chuàng)造的僅僅是關(guān)于法制的理論。”作為社會(huì)關(guān)系調(diào)整器的法律規(guī)范是對(duì)社會(huì)關(guān)系確認(rèn)、抽象和概括的產(chǎn)物,法律的制定依賴于社會(huì)的特定情境,依賴于一個(gè)民族的政治、經(jīng)濟(jì)、文化生活。在這個(gè)意義上而言,法律的本質(zhì)應(yīng)是一種地方性知識(shí),法律的內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)在地方化、本土化的語(yǔ)境中去理解。每一社會(huì)民族國(guó)家都有自己的特色。近年來(lái),全球化的概念很是深入人心,各國(guó)的立法也試圖與世界進(jìn)行接軌,這種情況在現(xiàn)代社會(huì)中尤為明顯。

　　法律的統(tǒng)一性要求如果放在國(guó)際貿(mào)易法領(lǐng)域其前提是成立的,但放在婚姻家庭法領(lǐng)域則是錯(cuò)誤的。我們不能簡(jiǎn)單的移植西方先進(jìn)成熟的法律規(guī)則,更為重要的是需要構(gòu)建內(nèi)在的、深層的、本土化的、地方性的內(nèi)在根基。中國(guó)婚姻家庭的發(fā)展與西方婚姻家庭的發(fā)展走的是截然不同的兩條道路。正如后文,在西方婚姻與其說(shuō)是法律的制度,不如說(shuō)是上帝的意志。

　　在歐洲中世紀(jì)后期婚姻還俗運(yùn)動(dòng)之前,婚姻的宗教性色彩極為明顯,而宗教教義對(duì)婚姻的影響和控制也極其具有張力。盡管近代資產(chǎn)階級(jí)學(xué)者基于自由、平等之精神,用契約或制度看待婚姻關(guān)系,但實(shí)際上進(jìn)入壟斷階段之后的資本主義民事立法的立場(chǎng)已由個(gè)人本位轉(zhuǎn)為社會(huì)本位。

　　與西方的婚姻觀念不同,中國(guó)古代的婚姻觀念呈現(xiàn)世俗化特點(diǎn),不僅如此,中國(guó)的傳統(tǒng)婚姻是附屬于家庭的,婚姻帶有強(qiáng)烈的宗族主義色彩。因此在我國(guó)世人固有的婚姻觀念中,婚姻的概念往往深深的植根于家本的倫理關(guān)系當(dāng)中,婚姻當(dāng)事人對(duì)家的期待往往超出對(duì)個(gè)體自主性的認(rèn)識(shí)。這種趨同性的傳統(tǒng)文化積淀對(duì)人們心理和行為的影響將是深遠(yuǎn)的。筆者認(rèn)為,在婚姻文化模式的兩種類型當(dāng)中,婚姻倫理和社會(huì)習(xí)俗的影響力往往比法律制度更為具有控制力。

　　民眾對(duì)此的認(rèn)同感和趨同感往往更為強(qiáng)烈,其對(duì)民眾生活的影響也更為久遠(yuǎn)和深刻。當(dāng)法律制度和法律規(guī)則的內(nèi)容超出民眾心理上的趨同和認(rèn)同的范圍,那必將產(chǎn)生民眾對(duì)法律信仰的危機(jī)。法律制度實(shí)際上也存在著一個(gè)立信于民和取信于民的問(wèn)題,作為適用范圍最廣泛的婚姻家庭法律制度的內(nèi)容如果有違民意,這種危機(jī)的后果將是極其嚴(yán)重的。

　　二、婚姻家庭之屬性分析

　　探討婚姻家庭的屬性要義,就不能不考察婚姻的起源和婚姻的含義。通覽西方關(guān)于婚姻的語(yǔ)義,大致可以形成這樣一個(gè)歷史脈絡(luò)。婚姻在羅馬法時(shí)稱之為Matrimonium,是指男女間通過(guò)相互結(jié)合而建立和保持的不可分離的生活關(guān)系。

　　到了中世紀(jì),與世俗化的古代婚姻觀念不同,歐洲基督教的教義認(rèn)為,婚姻是一種宣誓勝禮。按照《新約全書。馬太福音》的說(shuō)法,是所謂的神作之合。即一男一女處于上帝的意志不可分離的結(jié)合。近代資產(chǎn)階級(jí)學(xué)者主要著眼于自由、平等、人權(quán)等精神,開始用契約的理論詮釋婚姻關(guān)系。最為典型的例證是1791年法國(guó)憲法,該憲法明確提出“法律僅承認(rèn)婚姻是一種民事契約”。

　　但是,至此為止,婚姻契約說(shuō)的理論遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到嚴(yán)謹(jǐn)之程度,此時(shí)的憲法確認(rèn)與其說(shuō)是一種制度,還不如說(shuō)是一種理念,此時(shí)的契約理論,重在強(qiáng)調(diào)的是婚姻當(dāng)事人的民事主體地位,其矛頭所向是古代社會(huì)有等級(jí)的有差別的包辦強(qiáng)制婚姻,同時(shí)這種理論也是為了倡導(dǎo)婚姻的還俗運(yùn)動(dòng)。但是它在突出婚姻當(dāng)事人民事主體自為性的同時(shí),忽略了婚姻的社會(huì)意義及其內(nèi)在獨(dú)特的倫理價(jià)值。正因?yàn)槿绱?此后的許多立法和學(xué)說(shuō),對(duì)上述理論的不足一一作了修正。最具有代表性的主張就是“特種契約說(shuō)”和“制度契約說(shuō)”。

　　前者認(rèn)為婚姻具有契約的基本特征,即雙方當(dāng)事人的合意,婚姻被視為適格當(dāng)事人之間就永久共同生活而達(dá)成的合議,但是與一般的民事契約不同,它具有強(qiáng)烈的、獨(dú)特的倫理性,一旦締結(jié)便發(fā)生特別的身份法上的效力,這種效力既不能因當(dāng)事人的合意而自由變更,也不能因當(dāng)事人的合意而自由解除。后者認(rèn)為,婚姻所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù),不是當(dāng)事人通過(guò)協(xié)議而自由設(shè)定的,而是一定的法律制度所確認(rèn)的,因此婚姻應(yīng)被看作為契約與制度的共同產(chǎn)物。婚姻的屬性首先在于它的契約性。

　　而在中國(guó)古代,對(duì)婚姻的認(rèn)識(shí)往往從家庭緊密聯(lián)系在一起。《禮記·昏義》將婚姻解釋為“婚姻者合二性之好,上已事宗廟,下已繼后世,故君子重之”。從這一最古老、最經(jīng)典的婚姻定義中,我們看到婚姻的目的只是宗族的延續(xù)及祖先的祭祀。

　　而這樣的婚姻明顯帶有宗族主義的色彩。隨著1930年《中華民國(guó)民法》的制定,傳統(tǒng)的婚姻關(guān)系開始松動(dòng),并逐漸解體。1950年,建國(guó)后的主權(quán)國(guó)家制定的第一部法律《婚姻法》的出臺(tái),在平等、自由的勢(shì)域中,婚姻觀念才逐漸為國(guó)人所認(rèn)識(shí)。

　　同時(shí)得到了法律制度上的確認(rèn)。當(dāng)代學(xué)者對(duì)婚姻的認(rèn)識(shí)雖然有所不同,但對(duì)婚姻含義下列兩點(diǎn)內(nèi)容基本形成共識(shí),其一,從特定行為的角度出發(fā),指一男一女形成配偶關(guān)系的行為;其二,是從社會(huì)關(guān)系的角度著眼,強(qiáng)調(diào)回音是一種特殊的社會(huì)關(guān)系。在筆者看來(lái),婚姻是基于男女合意而形成的具有自然屬性和社會(huì)屬性的倫理共同體,而不簡(jiǎn)單是經(jīng)濟(jì)共同體。

　　強(qiáng)調(diào)婚姻的社會(huì)性和倫理性十分重要,這也是本文的理論基礎(chǔ)之一。就事實(shí)而言,與其說(shuō)婚姻是一個(gè)法律概念,不如說(shuō)它是特定制度所確認(rèn)的具有強(qiáng)烈倫理屬性的一種社會(huì)關(guān)系。而婚姻家庭的社會(huì)性要優(yōu)位于其自然性。婚姻的本質(zhì)在于它的社會(huì)性,即婚姻的兩性關(guān)系必須得到社會(huì)的承認(rèn),也就是男女兩性之間產(chǎn)生的社會(huì)權(quán)利義務(wù)關(guān)系必須得到社會(huì)制度的認(rèn)可。

　　婚姻家庭關(guān)系除了具有契約性和社會(huì)性相關(guān)屬性外,它還具有倫理屬性。馬克思在《論離婚法草案》一文中指出:“尊重婚姻,承認(rèn)它的深刻的合乎倫理的本質(zhì)。”又說(shuō):“如果立法不能明文規(guī)定什么是合乎倫理的行為,那么它就更不能宣布不合乎倫理的行為違法。”

　　臺(tái)灣著名學(xué)者史尚寬先生也認(rèn)為由于夫妻、親子等相互之間的關(guān)系,倫理的色彩特別濃厚,親屬法之規(guī)定,須以合于倫理的規(guī)范為適宜,而且有其必要。

　　人類在長(zhǎng)期的歷史進(jìn)程中,形成了許許多多有關(guān)親屬關(guān)系的倫理規(guī)則,有些倫理規(guī)則上升為法律規(guī)范,有些倫理規(guī)則即使未上升為法律規(guī)范,其對(duì)婚姻家庭法律制度的影響,也是極其深遠(yuǎn),這使得婚姻家庭法律制度具有濃重的倫理色彩。因此從這個(gè)意義上說(shuō),婚姻家庭法堪稱為道德化的法律或法律化的道德。