刑法論文發表期刊推薦《中國刑事法雜志》的辦刊宗旨：是堅持以學術為重，以研究刑事法領域的前沿理論和司法實踐中的突出問題為己任，突出理論性和實踐性的有機結合。國際標準刊 號：ISSN1007-9017;國內統一刊號：CN11-3891/D;郵發代號：82-815：主管單位：最高人民檢察院;主辦單位：最高人民檢察院 檢察理論研究所;周期：月刊。

　　摘要:近年來司考刑法卷的最新特點及趨勢有：一是在知識的價值取向上更加注重法律思維的考察；二是在理論的體系風格上更加傾向于超越傳統的刑法學理論體系，日益向當代主流的刑法學理論體系靠攏；三是在專業知識的廣度和深度上日益超出了傳統教材的知識范圍。司考背景下改進刑法學教學的對策：一是教育部門或單位在觀念上要認識到法律思維在法學教育中的核心價值和重要地位；二是刑法學教師在自身專業素養上要進一步拓展知識攝取的深度和廣度；三是刑法學教師在教學中要密切關注并結合司法實踐以及司法改革的現實狀況和最新動向。

　　關鍵詞:司法考試,刑法卷,刑法學教學

　　眾所周知，我國于2002年3月開始實施的全國統一的司法考試制度，到2008年經歷重要改革，也即放寬司法考試的報考條件，準許在校的法學本科三年級學生報名、大學四年級剛開學時考試。自此之后，關于司法考試背景下我國高校法學教育尤其是本科教育的改革及完善就日益成為熱門話題。然而，縱觀近年來國內學界關于前述話題的討論，大多屬于針對司法考試背景下法學教育的性質、模式或者司法考試與法學教育之間互動關系等一般性問題的討論，較少針對刑法學等具體部門法學展開細致、深入的探討。在筆者看來，司法考試背景不僅應當就法學教育的整體性質等一般性或基礎性問題進行探討，還應當結合部門法學中的某個領域或具體問題展開細致的研究。就此而言，近年來我國學界雖然也有這方面的研究文獻，但總的說還相當缺乏，亟待加強。鑒此，本文擬就司考刑法卷的最新特點及改進高校刑法學教學的對策談幾點初步認識。

　　一、司考刑法卷的最新特點及趨勢

　　司考背景下探討刑法學教學的改進，就需要考察近年來司考刑法卷的最新特點及趨勢。本文注重從刑法學理論層面加以考察，將近年來司法考試刑法卷試題的特點及趨勢概括為如下幾點：

　　一是在知識的價值取向上更加注重法律思維的考察。以刑法卷為例，近年來單純考察法條一般性記憶能力的題目越來越少，而考察刑法學前沿理論尤其富有刑法部門法思維特點的題目卻不斷增多。也就是說，單純的死記硬背再也難以考出好的司考成績了。比如，2012年司考卷二多選題第51題為：《刑法》第246條規定“以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。”關于本條的理解，下列哪些選項是正確的？A.“以暴力或者其他方法”屬于客觀的構成要件要素；B.“他人”屬于記述的構成要件要素；C.“侮辱”、“誹謗”屬于規范的構成要件要素；D.“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利”屬于相對確定的法定刑。筆者認為，本題目考查的是關于犯罪構成理論中的構成要件要素、記述的構成要件要素、規范的構成要件要素等重要概念及其含義，不僅屬于刑法學犯罪論中的主要概念，而且也鮮明地體現了刑法這一部門法中的法律思維特點。實際上，近年來司考刑法卷中此類試題還不止個別，它反映了試卷在法律知識的考察中更加注重考察法律思維的明顯特點和趨勢。

　　二是在理論的體系風格上更加傾向于超越傳統的刑法學理論體系，日益向當代主流的刑法學理論體系靠攏。眾所周知，新中國自建國以來一直到改革開放之后的20世紀80、90年代，我國主流的刑法學理論體系是以前蘇聯刑法學理論體系為基礎構建起來的。此后，隨著關注視野的擴大以及學術研究的深入，我國刑法理論界逐步借鑒和吸收了國外尤其是大陸法系刑法學理論的合理成分。比如，越來越多的國內學者日益深入研究大陸法系刑法學理論如分層次的犯罪構成體系、行為理論、共同犯罪理論、責任理論等。還有學者甚至主張在融合我國傳統的刑法學理論與大陸法系刑法學理論的基礎上構建新的刑法學理論。與這種理論研究背景相適應，我國近年來的司法考試刑法卷多次出現富有明顯大陸法系刑法學理論特征的題目。比如，2011年司考卷二單選第8題是：經被害人承諾的行為要排除犯罪的成立，至少符合下列4個條件：（1）被害人對被侵害的_____具有處分權限；（2）被害人對所承諾的_____的意義、范圍具有理解能力；（3）承諾出于被害人的_____意志；（4）被害人必須有_____的承諾。下列哪一選項與題干空格內容相匹配？A.法益——事項——現實——真實；B.事項——法益——現實——真實；C.事項——法益——真實——現實；D.法益——事項——真實——現實。實際上，本題的考點就是被害人承諾阻卻違法性的相關條件。按照大陸法系刑法理論的通說，被害人的承諾在符合一定條件時，可以排除損害被害人法益的行為的違法性。條件是：（1）承諾者對被侵害的法益具有處分權；（2）承諾者必須對所承諾的事項的意義、范圍具有理解能力；（3）承諾必須出于被害人的真實意志，戲言性的承諾、基于強制或者威壓作出的承諾，不排除犯罪的成立；（4）必須存在現實的承諾；（5）承諾至遲必須存在于結果發生時，被害人在結果發生前變更承諾的，則原來的承諾無效；（6）經承諾所實施的行為不得超出承諾的范圍。縱觀近幾年來的司考刑法卷可知，其富有明顯的大陸法系刑法學理論特征的題目反復出現，且有不斷增加的趨勢。縱觀當今世界，大陸法系刑法學理論是國際社會主流的刑法學理論體系之一。我國刑法學理論體系向大陸法系刑法學理論體系靠攏，既是歷史傳統的承繼，也是借鑒、吸收國外先進刑法學理論的體現。可以說，近年來司考刑法卷相繼以及更多地出現大陸法系刑法學理論特色的題目，有著前述的特定的刑法學理論動態背景。

　　三是在專業知識的廣度和深度上日益超出了傳統教材的知識范圍。隨著學術研究的展開，我國的刑法學理論日益深入，一大批視野寬廣、觀點新穎、論證有力的學術文獻不斷問世，由此將我國的刑法學理論研究推向新的境界和高度。然而另一方面，法學本科刑法學教材尤其是傳統主流教材，由于考慮到知識體系的簡明、觀點的穩妥以及成本等因素，因而往往難以充分反映刑法學研究的前沿動態以及最新發展。上述狀況導致的結果就是：司考刑法卷試題由于對法律熱點和前沿動態的關注和考察，從而不可避免地會超越傳統教材的知識范圍。比如，2011年司考卷二多選題第53題為：的關于認識錯誤的判斷，下列哪些選項是錯誤的？A.甲為使被害人溺死而將被害人推入井中，但井中沒有水，被害人被摔死。這是方法錯誤，甲行為成立故意殺人既遂；B.乙準備使被害人吃安眠藥熟睡后將其勒死，但未待實施勒殺行為，被害人因吃了乙投放的安眠藥死亡。這是構成要件提前實現，乙行為成立故意殺人既遂；C.丙打算將含有毒藥的巧克力寄給王某，但因寫錯地址而寄給了汪某，汪某吃后死亡。這既不是對象錯誤，也不是方法錯誤，丙的行為成立過失致人死亡罪；D.丁誤將生父當作仇人殺害。具體符合說與法定符合說都認為丁的行為成立故意殺人既遂。本題的考點是刑法理論中的認識錯誤問題。尤其是，選項D涉及到判斷認識錯誤的具體符合說和法定符合說理論。眾所周知，具體符合說和法定符合說屬于大陸法系刑法學理論中的概念，我國傳統的刑法學理論難以甚至不可能兼容。這是因為，大陸法系刑法學中的犯罪構成體系是分層次的理論體系，也即構成要件只是排除了或者說不包括責任要素（如故意、過失等）的客觀層面的犯罪輪廓。就是說，行為符合符合構成要件并不意味著成立犯罪，成立犯罪還需要進行規范層面（違法性判斷）以及責任層面（故意、過失等的判斷）的肯定性判斷。另一方面，我國傳統的刑法學理論通說認為，犯罪構成與犯罪成立是一一對應的，行為符合犯罪構成就意味著成立犯罪。不難看出，以上考題已經超越了我國傳統的刑法學教材的知識范圍。司考刑法卷考點超出傳統主流教材這一特點，廣大考生以及眾多教師都有體會，已經認識到單純使用一本教材尤其是傳統主流教材不再夠用了。

　　二、改進高校刑法學教學的對策思考

　　改進高校刑法學教學，一方面要針對我國法學教育的傳統做法及特點，另一方面也需要結合近年來司法考試的最新動向及趨勢。筆者以下談幾點認識。

　　一是教育部門或單位在觀念上要認識到法律思維在法學教育中的核心價值和重要地位。前面已述，一方面，大學法學教育不僅在于傳授法律知識和方法，而且更在于培育法律精神和法治信仰；另一方面，前面的分析表明，近年來我國司法考試日益注重法律思維的考察。因此，應當樹立以法律思維為核心和導向的法學教育觀念。然而，多年來我國高校法學教育的基本特點是較為注重知識的傳授，對法律思維的重視明顯不夠。正如學者所言：過去以理論知識講授為主的教育理念和填鴨式的教學方式難以適應培養學生法律職業能力的要求，也無法應對國家司法考試的改革，更無法實現國家司法考試與法學教學的良性互動。鑒此必須樹立以法律思維培養為中心的教育理念，改革法學教育的課程體系，增設或擴張法學方法論課程，貼近法律思維流程進行教學方法和方式的改革…應強化法律思維訓練，提高適應司法實踐內在要求的素質和水平。總之，更新教育觀念，樹立法律思維在法學教育中的核心價值和重要地位是我國高校法學教育中的一個亟待重視和解決的問題。

　　二是刑法學教師在自身專業素養上要進一步拓展知識攝取的深度和廣度。無論是從法學教育水平及質量的提高還是從順應司法考試的最新趨勢要求上看，刑法學教師都應當不斷拓展專業知識的廣度和深度。首先，要刻苦鉆研刑法學專業知識，不斷深入對刑法學專業知識的認識水平。深化刑法學專業知識的認識，一個十分重要的方面是深化刑法哲學以及犯罪構成理論的深化。眾所周知，我國傳統的刑法學理論在犯罪構成理論方面較為初略，對一些基本問題還缺乏深入細致的研究探討，如行為論的展開、犯罪本質論的深化、責任論的深化等。深化刑法學的認識，就需要就這些重要問題進行深入的研究。其次，要關注乃至研究國外尤其是大陸法系刑法學理論，借鑒其中的合理之處。大陸法系刑法學理論的顯著特點就在于其思辨性強、體系完整、概念深刻、影響較大。學習大陸法系刑法學理論，尤其需要就其精華部門如分層次的犯罪構成理論、規范責任理論等進行深入的學習研究。最后，在閱讀傳統的刑法學教材之外，還要參考其他的教材尤其是那些體系新穎、融匯中外、論證有力的刑法學教材。刑法學教師只有擁有扎實的專業功底，才能在日益面臨司考挑戰的刑法學教學中揮灑自如、游刃有余。

　　三是刑法學教師在教學中要密切關注并結合司法實踐以及司法改革的現實狀況和最新動向。法學是一門實踐性很強學科，刑法學尤其如此。當代中國的立法完善和司法改革都在不斷發展。在刑事法領域，諸如刑事和解、社區矯正、青少年司法等新的實踐正在不斷推進。因此，刑法學教師在教學當中就應當密切關注并結合我國法律實踐的前沿領域和最新趨勢進行分析闡述。只有這樣，刑法學教師才能培養學生在學習專業基礎知識的同時關注法律實踐，從而學會運用專業理論知識思考和解決現實問題的能力。正如學者所言：部門法法學教育不僅僅是傳授知識的海洋，不僅僅要傳道、授業，更多的在于解惑，為學生提供一種解決實踐問題的方法論。從兼顧司法考試角度分析，法學本科教育不僅僅是關于“法律是什么以及為什么”的教育，更多的是解決司法實踐中的問題的方法的教育豍。刑法學教師在教學中密切關注和結合司法實踐及司法改革，既是刑法學這一部門法之實踐性的要求，也是適應司法考試最新特點及趨勢的要求。